Немного о правоприменительной практике и необходимости развития системы оплаты труда в сфере предоставления юридической помощи

«Переходные эпохи на всех этапах цивилизационного развития связаны с повышенными трудностями в адаптации к реалиям нового общества. Это создает дополнительные задачи перед политиками и правоведами, социологами и экономистами… Однако следует отметить, что игнорирование общественного мнения это весьма не дальновидная позиция, которая может усугубить и без того существующий в гражданском обществе ПРАВОВОЙ ИДЕАЛИЗМ и ПРАВОВОЙ НИГИЛИЗМ. Говоря об изучении общественного мнения… мы прежде всего подразумеваем проведение ПИЛОТАЖНЫХ разведывательных процедур и экспертных опросов. Социально-правовые исследования, как нам представляется, не требуют традиционных подходов общей социологии, то есть проведения массовых общенациональных опросов абсолютно всех социальных групп. Скорее здесь больше смысла имеют ГЛУБИННЫЕ ИНТЕРВЬЮ…, позволяющие выявить мотивацию опрашиваемых… наряду с анализом мнений юристов-профессионалов, весьма перспективно изучение так называемого полупрофессионального общественного мнения, то есть тех, кто получает юридическое образование (то есть обладает каким-то минимумом правовой информации, но не обладает практическим опытом)»

«Что может являться предметом социально-правового мониторинга? Видимо, в первую очередь, ключевые, системообразующие проблемы правовой жизни, выходящие на повседневные заботы людей. Таковыми сферами, как мы полагаем, является производственно-трудовая жизнь (регулируемая нормами корпоративного и трудового права), быт (законодательство о защите прав потребителей и жилищное право) и личная безопасность (уголовное право). Все остальные отрасли БЕССПОРНО ВАЖНЫ, но они ДАЛЕКИ от повседневных интересов гражданина, а значит мнение по ним может отличаться большей степенью индифферентности» (Примечание. Индифферентность — равнодушие, безучастность друг к другу)

«Словом, наш быстро меняющийся мир требует уточнения не только КОНКРЕТНОГО законодательства, но и проведения более КОМПЛЕКСНОЙ, более выверенной правовой политики, в которой сравнительно-правовой и юридико-технический анализ должны СОЧЕТАТЬСЯ с ПИЛОТАЖНЫМИ ИССЛЕДОВАНИЯМИ социальной приемлемости правовых норм. Ведь, к сожалению, многие действующие нормы стали таковыми благодаря ДАВЛЕНИЮ УЗКИХ ЛОББИСТСКИХ интересов и ПЕРЕДЕЛЫВАТЬ действующее законодательство следует теперь не только с использованием высокой юридической техники, но и опираясь на ЗДРАВЫЙ СМЫСЛ наших СООТЕЧЕСТВЕННИКОВ и ПРИЕМЛЕМЫЙ зарубежный правовой опыт»  Профессор А.В. Малько, публикация от 25 ноября 2018 года

Важно знать, что согласно обычая договор о предоставлении правовой помощи может быть заключен самим доверителем в свою пользу или в его интересах другим гражданином или другими гражданами либо организацией или предприятием либо государственным органом или органом местного самоуправления (далее по тексту — поручители), которые обязаны при первой возможности сообщить об этом доверителю лично или через поверенного и выждать его решения об одобрении или о неодобрении предпринятых действий, за исключением ситуаций, если эти действия предпринимаются в присутствии самого доверителя, о чем им желательно сделать собственноручную отметку, которая не требуется, если договор заключен его законным представителем, соответственно, если доверитель, в интересе которого предприняты действия по заключению договора без его поручения, одобрит эти действия (в случаях, если доверителем является юридическое лицо, то требуется письменное одобрение), к отношениям сторон применяются правила о договоре поручения или ином договоре, соответствующем характеру предпринятых действий, даже если одобрение было устным (в случаях, если доверителем является гражданин), но при неодобрении этих действий доверителем они не влекут для последнего обязанностей ни в отношении поручителя, ни в отношении поверенного, соответственно, договор поручения подлежит прекращению вследствие отмены поручения (статья 977 Гражданского кодекса РФ), но с возмещением расходов поверенному и выплатой ему компенсации, связанной с потерей им времени и отвлечением его от обычных занятий, размер которых должен быть определен соглашением сторон, когда срочный трудовой договор, заключенный со специалистом для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, прекращается с истечением срока его действия (по завершении этой работы, статья 59 и статья 79 Трудового кодекса РФ)

Несмотря на то, что Трудовой кодекс РФ до сих пор не содержит главу, содержащую особенности регулирования труда специалистов, предоставляющих юридическую помощь, согласно обычая правовая помощь может оказываться не только на основании гражданско-правового договора (Согласно статьи 420 Гражданского кодекса РФ договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей, к которому применяются правила о двух- и многосторонних сделках, которые согласно статьи 158 Гражданского кодекса РФ совершаются в письменной или устной формах, при использовании устной формы сделки считаются совершенными и в том случае, когда из поведения лица явствует его воля совершить сделку, в то время, как согласно части 2 статьи 159 Гражданского кодекса РФ могут совершаться устно все сделки, исполняемые при самом их совершении, за исключением сделок, для которых установлена нотариальная форма, и сделок, несоблюдение простой письменной формы которых влечет их недействительность, при этом, согласно статьи 161 Гражданского кодекса РФ должны совершаться в простой письменной форме, за исключением сделок, требующих нотариального удостоверения, сделки юридических лиц между собой и с гражданами равно как сделки граждан между собой на сумму, превышающую десять тысяч рублей, за исключением случаев, предусмотренных законом — смотреть статьи 158 и 159 Гражданского кодекса РФ, когда применительно к договорным сделкам — пункт 2 и пункт 3 статьи 434 Гражданского кодекса РФ, согласно которого письменная форма договора считается соблюденной, если письменное предложение заключить договор принято в порядке, предусмотренном пунктом 3 статьи 438 настоящего Кодекса), но и в соответствии с трудовым договором, заключенным со специалистом, в том числе на основании статьи 59 Трудового кодекса РФ для выполнения заведомо определенной работы в случаях, когда ее завершение не может быть определено конкретной датой, который прекращается по завершении этой работы в порядке, установленном статьей 79 Трудового кодекса РФ, при этом, если для выполнения поручения о предоставлении правовой помощи доверитель вступил в трудовые правоотношения с поверенным, то отказ поверенного от реализации основных прав и исполнения основных обязанностей, предусмотренных законодательством о труде, не допускается и при исполнении трудового договора специалисты не освобождаются от обязанности соблюдать требования профессиональной этики и в этой связи к отношениям сторон такого договора применяется обычай для заключения и исполнения договоров о предоставлении правовой помощи, что на практике предусматривается в трудовом договоре о предоставлении правовой помощи, включая случаи, если доверителем является гражданин, так как наниматель вправе вступить в трудовые отношения с сотрудником в целях личного обслуживания собственных интересов (статья 20 Трудового кодекса РФ), в том числе тогда, когда он нуждается в получении юридической помощи, руководствуясь статьей 303 Трудового кодекса РФ, в соответствии с которой при заключении трудового договора с работодателем-физическим лицом работник обязуется выполнять не запрещенную настоящим Кодексом или иным федеральным законом работу, определенную этим договором, в который включаются в обязательном порядке все условия, существенные как для работника, так и для работодателя  (Под обычаем в силу статьи 5 Гражданского Кодекса РФ следует понимать не предусмотренное законодательством, но сложившееся, то есть достаточно определенное в своем содержании, широко применяемое правило поведения при установлении и осуществлении гражданских прав и исполнении гражданских обязанностей не только в предпринимательской, но и иной деятельности, когда под профессиональной этикой следует понимать систему основанных на свойственных для той или иной профессии принципах и ограничениях, определяющую правила поведения специалиста с учетом конкретной ситуации и общие условия обязательственных взаимоотношений сторон с учетом особенностей профессиональной деятельности, фиксирующуюся в качестве общеобязательной для участников тех или иных правоотношений в договоре, которая доводится в обязательном порядке до сведения потребителей равно как иных заинтересованных сторон по договору при его заключении и должна с целью осуществления профессиональной деятельности являться неотъемлемой составной частью подготовки каждого специалиста)

Поскольку на практике юридические специалисты при осуществлении профессиональной деятельности по оказанию юридической помощи во взаимодействии не только с гражданами, но и с предпринимателями равно как с организациями или предприятиями чаще всего заключают гражданско-правовые договора о предоставлении правовой помощи, руководствуясь при этом статьей 971 Гражданского кодекса РФ, согласно которой по договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия, когда права и обязанности по сделке, совершенной поверенным, возникают непосредственно у доверителя, то юридические специалисты вправе обращаться в приемную за юридическими разъяснениями не только по вопросам заключения и исполнения трудовых договоров о предоставлении правовой помощи, но и по вопросам оформления трудового договора либо подготовки искового заявления об установлении факта трудовых отношений (если трудовые отношения возникли на основании фактического допущения работника к работе по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя) или признания отношений, связанных с использованием личного труда и возникших на основании гражданско-правового договора, трудовыми отношениями, в случаях, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен (статья 16 Трудового кодекса РФ, основания возникновения трудовых отношений), в том числе тогда, когда это касается ситуаций, где нанимателем является гражданин

Согласно статьи 129 Трудового кодекса РФ под оплатой труда понимается не только собственно вознаграждение за труд, но и стимулирующие выплаты, в частности: премии и иные поощрительные выплаты (согласно обычая в области предоставления правовой помощи под вознаграждением следует понимать денежную выплату за исполнение обязанностей по гражданско-правовому или трудовому договору с гражданами, предпринимателями, организациями, предприятиями, государственными органами и органами местного самоуправления, которая состоит не только из фиксированной части вознаграждения, то есть из безусловных выплат за исполнение обязанностей, которая в случаях прекращения договора вне зависимости от оснований возврату не подлежит, но и из поощрительной части вознаграждения, то есть из условной выплаты — премии, обязанность и размер выплаты которой с учетом уровня компетенции сотрудника ставится в зависимость от качества или количества труда либо от достигнутого результата при исполнении обязанностей)  

статьей 130 Трудового кодекса РФ (основные государственные гарантии по оплате труда работников) установлено, что в систему основных государственных гарантий по оплате труда работников включает не только ответственность работодателей за нарушение требований, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективными договорами, соглашениями, но и сроки и очередность выплаты заработной платы

статьей 132 Трудового кодекса РФ (оплата по труду) установлено, что заработная плата каждого работника зависит от его квалификации, сложности выполняемой работы, количества и качества затраченного труда и максимальным размером не ограничивается, за исключением случаев, предусмотренных законом, при этом, запрещается какая бы то ни было дискриминация при установлении и изменении условий оплаты труда

Учитывая это, специалисты вправе обращаться в приемную за юридическими разъяснениями также по вопросам взыскания не только фиксированной части, но и поощрительной части вознаграждения (премии), если последняя из них предусматривалась соглашением сторон, ибо на практике нередко случается так, что соглашением сторон предусмотрено условие, согласно которому размер выплаты доверителем поощрительной части вознаграждения поставлен в зависимость от результата оказания юридической помощи (вынесения или исполнения судебного акта, которым удовлетворено требование доверителя), но судебный акт вступает в законную силу по истечении месяца и после этого к тому же требуется определенное время для его исполнения, в итоге, пользуясь этим и не понимая, что обман собственного правового советника равно как правового представителя или правового защитника обходится себе дороже, недобросовестные доверители  нередко на практике забывают полностью или частично выплатить причитающуюся специалистам поощрительную часть вознаграждения (при подаче искового заявления или административного искового заявления имущественного характера, подлежащих оценке, например,в размере 10-35 процентов от взысканной задолженности за исполненное обязательство либо в размере 25-35 процентов от взысканной компенсации морального вреда либо в размере 25-45 процентов от стоимости присужденного движимого или недвижимого имущества и так далее; при восстановлении срока на подачу возражений относительно исполнения судебного приказа, например — в фиксированном размере или в размере 10-25 процентов от взысканной суммы; при подаче искового заявления имущественного характера, не подлежащего оценке, или искового заявления неимущественного характера, в фиксированном размере или, например — по делам об установлении родственных отношений или по делам об установлении факта принятия наследства в размере 15-50 процентов от стоимости наследуемого имущества либо по делам о признании права пользования муниципальным жилым помещением при наличии регистрации в нем для последующего заключения договора социального найма в размере 100 тысяч рублей либо по делам о признании права пользования муниципальным жилым помещением при отсутствии регистрации в нем для признания членом семьи нанимателя и последующего заключения договора социального найма от 25-45 процентов от его кадастровой стоимости), получив при этом полностью исполнение и имея к тому же помимо недвижимого движимое имущество, например — транспортное средство, в результате чего такая ситуация грубо нарушает право наших сограждан на труд и справедливое вознаграждение за труд без какой-либо дискриминации. Что же делать нашим специалистам в таких случаях? Ответ на этот вопрос содержится не только в статье 145.1 Уголовного кодекса РФ, которой установлена за это уголовная ответственность, но и в статье 237 Трудового кодекса РФ, согласно которой моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора, когда в случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба, то есть при отказе доверителя в добровольном порядке возместить имущественный ущерб и компенсировать моральный вред специалист на основании вступившего в законную силу обвинительного приговора также вправе обратиться в суд с требованием в порядке гражданского судопроизводства о денежной компенсации морального вреда, причиненного бездействием, нарушающим его трудовые права, гарантированные статьей 37 Конституции РФ, которой прямо запрещается какая бы то ни было дискриминация в вопросах вознаграждения за труд

:Примечание. В силу  части 1 статьи 6 и статьи 7 Международного Пакта «Об экономических, социальных и культурных правах», принятого Генеральной Ассамблеей ООН 16 декабря 1966 года, ратифицированного Указом Президиума Верховного Совета СССР 18 сентября 1973 года, вступившего в силу 3 января 1976 года, Участвующие в настоящем Пакте государства признают право на труд, которое включает право каждого человека на получение возможности зарабатывать себе на жизнь трудом, который он свободно выбирает или на который он свободно соглашается, и предпримут надлежащие шаги к обеспечению этого права; государства признают право каждого на справедливые и благоприятные условия труда, включая, в частности, вознаграждение, обеспечивающее всем трудящимся справедливую зарплату и равное вознаграждение за труд равной ценности без какого бы то ни было различия.

Принимая это во внимание, частью 1 статьи 37 Конституции РФ предусмотрено, что каждый имеет право свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, при этом, частью 3 этой же статьи предусмотрено, что каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, и на защиту от безработицы.

Но, к сожалению, в Трудовом кодексе РФ пока отсутствует упоминание о деятельности, связанной с предоставлением квалифицированной юридической помощи, отсутствие которого нередко вводит в заблуждение наших сограждан, в том числе должностных лиц государственных органов и органов местного самоуправления равно как государственных и муниципальных служащих указанных органов, что к тому же служит благоприятной почвой и благоприятной средой для размножения откровенных маргиналов и мошенников-провокаторов в лице мнимых юристов (адвокатов), деятельность которых вводит в заблуждение потребителей и наносит серьезный ущерб охраняемым законом интересам профессионального сообщества, вследствие чего внесение НА ЭТОМ ИСТОРИЧЕСКОМ ЭТАПЕ в Трудовой кодекс РФ упоминания о деятельности в сфере предоставления квалифицированной юридической помощи станет весомым вкладом в создание благоприятной деловой среды и повышение привлекательности национальной юрисдикции в условиях, что государством принято решение менять эту систему таким образом, чтобы не было противоречий с другими правовыми системами, ибо сейчас куда не посмотреть — везде системные противоречия, но осуществлять ее преобразование, где особое значение имеет последовательность, без которой любые серьезные преобразования нередко приводят к социальным и политическим конфликтам, так как любое преобразование порождает силы, противодействующие этому, важно, нужно и полезно во избежание дезорганизации последовательно, не повторяя ошибок периода 85-93-х, чтобы избежать деградации государственности, которая влечет за собой децентрализацию, провоцирующую резкий рост числа социальных и политических конфликтов (например, труд против капитала, силовики против гражданского общества, государство против регионов…), для этого целесообразно определить круг специалистов и назначить среди них ответственных, которые были бы способны совместными усилиями начать формулировать все эти вопросы, собирать в регионах круглые столы для обсуждения целей и задач реформы с конкретными механизмами по ее реализации, оформления законопроектов в тех условиях, что граждане не знают будущего и не понимают, что там впереди, боясь неизвестности. Эти действия позволят представить ясную картину будущего этой профессии и профессий, ей сопутствующих, то есть стратегию развития в этом немаловажном направлении, в которой нуждается на сегодняшний день не только все наше общество и наше государство, но и другие….

Поскольку внесение в Трудовой кодекс РФ упоминания о деятельности в сфере предоставления квалифицированной юридической помощи позволит оградить потребителей от деятельности недобросовестных субъектов управления в сфере предоставления юридической помощи, не обеспечивающих нередко на практике для оказания квалифицированной юридической помощи участие специалистов, обладающих высшим юридическим образованием, позволяющим на законном основании осуществлять деятельность в сфере предоставления квалифицированной юридической помощи, то сейчас следует обратиться с открытым предложением ко всем публичным институтам об устранении этого существенного пробела, в том числе путем внесения во исполнение части 1 статьи 48 Конституции Российской Федерации в Трудовой кодекс РФ главы под названием «Особенности регулирования труда поверенных, предоставляющих квалифицированную юридическую помощь» (В Постановлении от 27 июня 2000 года. № 11-П 1 Конституционный Суд Российской Федерации изучил некоторые положения Уголовно-процессуального кодекса Российской Советской Федеративной Социалистической Республики, действовавшего на тот момент, что касается права пользоваться помощью защитника. Конституционный Суд указал, что часть 2 статьи 48 Конституции Российской Федерации, закрепляющая право каждого задержанного, заключенного под стражу или обвиняемого в совершении преступления пользоваться помощью адвоката, является конкретизацией более общего права на получение квалифицированной юридической помощи, предусмотренного частью 1 той же статьи Конституции Российской Федерации), включающей в себя следующие статьи:

статья Право на предоставление квалифицированной юридической помощи

Квалифицированной юридической помощью признается профессиональная деятельность, осуществляемая с соблюдением признаваемых и (или) установленных национальным и международным правом правил поведения в интересах участников гражданских или публичных правоотношений (далее — доверители) в целях осуществления, поощрения или защиты их прав, свобод и интересов равно как для обеспечения им в соответствии с процессуальным правом доступа к системам государственной защиты и правосудию

Под участниками гражданских и публичных правоотношений понимаются государственные органы и органы местного самоуправления, юридические лица и граждане, иностранные граждане и лица без гражданства

К предоставлению юридической помощи допускаются граждане, которые имеют высшее юридическое образование, полученное по имеющей государственную аккредитацию образовательной программе, либо ученую степень по юридической специальности

статья Ограничения на деятельность, связанную с предоставлением квалифицированной юридической помощи

К деятельности, связанной с предоставлением квалифицированной юридической помощи, не могут привлекаться граждане без высшего юридического образования

На граждан, допущенных к предоставлению квалифицированной юридической помощи, распространяется действие трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права, с особенностями, установленными настоящим Кодексом или иными законами, регламентирующими деятельность по предоставлению квалифицированной юридической помощи

Независимость деятельности по предоставлению квалифицированной юридической помощи гарантируется реализуемыми государством основами права и вмешательство в эту деятельность, осуществляемую в соответствии с законодательством, либо препятствование этой деятельности каким бы то ни было образом запрещаются

статья Особенности заключения трудового договора о предоставлении квалифицированной юридической помощи

При заключении трудового договора о предоставлении квалифицированной юридической помощи поверенный обязуется выполнять не запрещенное настоящим Кодексом или иным федеральным законом поручение, определенное этим договором

По распоряжению работодателя труд поверенного, осуществляемый в интересах, под управлением и контролем другого работника, не являющихся работодателем (нанимателем) данного поверенного, допускается

Условие о предоставлении квалифицированной юридической помощи должно быть указано в трудовом договоре

Трудовые договоры о предоставлении квалифицированной юридической помощи могут заключаться как на неопределенный срок, так и на срок, определенный сторонами трудового договора, как на выполнение конкретного поручения доверителя, так и на оказание всех или нескольких видов квалифицированной юридической помощи, потребность в которых может возникнуть у доверителя, как в интересах одного доверителя, так и в интересах нескольких доверителей государственного органа или органа местного самоуправления, юридического лица или предпринимателя, если это не создает ситуацию конфликта интересов и полномочий

При заключении договора с юридическим лицом или предпринимателем предполагается, что договор заключен в интересах его руководителя или предпринимателя и главного бухгалтера в случае участия последнего, если иное прямо не предусмотрено договором

статья Особенности организации труда по предоставлению квалифицированной юридической помощи

К отношениям сторон трудового договора о предоставлении квалифицированной юридической помощи применяются правила о договоре поручения в той мере, в какой они не противоречат правовой природе этой деятельности, но если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон

Предоставление квалифицированной юридической помощи основывается на принципе обеспечения конфиденциальности, независимости и равноправия поверенных, обусловленных спецификой деятельности в области предоставления квалифицированной юридической помощи и вытекающих из обычая в сфере оказания юридической помощи

Квалифицированная юридическая помощь может предоставляться вне места нахождения доверителя

статья Расторжение трудового договора

Расторжение трудового договора в связи с оказанием квалифицированной юридической помощи производится по основаниям, предусмотренным трудовым договором

Полелиться в соцсетях:

Добавить комментарий